Það vekur yfirleitt athygli þegar dómar eru margorðir, jafnvel svo að langan tíma tekur að skilja á hverju þeir eru byggðir. Langur texti í forsendum dóms er yfirleitt alltaf vísbending um að verið sé að dæma einhverja vitleysu. Þetta varð ég oft var við í starfi mínu sem dómari í Hæstarétti Íslands og hef látið þess getið í skrifum mínum, eftir að ég lét af því starfi. Starf dómara er nefnilega aðallega fólgið í því að finna kjarna hvers dómsmáls og skrifa svo knappan en skýran texta um hann í forsendurnar.
Ég held að sú viðleitni hafi farið vaxandi á síðari tímum að dómstólar, bæði innan lands og utan, taki sér vald sem þeir hafa ekki. Menn verða að hafa hugfast að við búum við fyrirkomulag sem við nefnum lýðræði, en í því felst að þjóðfélagsvaldið sé komið frá fólkinu sjálfu í því ríki sem í hlut á. Þar er það löggjafinn sem setur lögin. Það gerir hann á grundvelli umboðs frá almenningi sem kýs þá sem skipa löggjafarsamkunduna með reglubundnu millibili. Í kosningum felst hvort tveggja, ábyrgð löggjafans á gjörðum sínum í liðnum tíma og umboð hans til að fara með hið sama vald áfram um takmarkaðan tíma framundan. Dómstólar fara ekki með neitt slíkt vald. Þeir hafa ekki lýðræðislegt umboð til starfa sinna og þurfa aldrei að standa neinum skil á ábyrgð sinni. Í grundvallarreglum sem starfsemi þeirra byggist, er einungis tekið fram, að þeir eigi aðeins að dæma eftir lögum. Dómarar eru af þessum ástæðum skipaðir til aldursmarka og þurfa aldrei að bera gjörðir sínar undir almenning, hvorki þær sem eru afstaðnar, né þær sem framundan eru. Þeir hafa enga heimild til að setja nýjar lagareglur, þó að þeir hafi í auknum mæli tekið sér slíkt vald og til séu svonefndir fræðimenn sem halda því blákalt fram að dómstólar fari með slíkt vald.
Dæmi um þetta eru stundum dómar í kynferðisbrotamálum. Þar stendur oft svo á að framburður brotaþola og sakbornings ganga í mismunandi áttir, þar sem engin vitni eru til staðar um hið meinta afbrot. Þá gerist það stundum að dómari í máli byggir dóm sinn á því að framburður brotaþola sé trúverðugri en framburður hins ákærða. Yfirleitt er ekki unnt að byggja dóm eingöngu á slíku huglægu mati dómara. Þar verða ávallt að koma til önnur sönnunargögn svo unnt sé að sakfella ákærðan mann. Nauðgunarbrot eru háalvarleg og leiða áfellisdómar oftast til þess að sakborningur er látinn sæta fangelsisvist um lengri tíma, eins og verðugt er þegar slik brot eru talin sönnuð. Það er hins vegar meginregla í sakamálum að sanna þarf sök fram yfir skynsamlegan vafa til þess að sakfella megi. Dómar sem eingöngu byggjast á mati dómara á trúverðugleika brotaþola gegn staðhæfingum ákærða um hið öndverða eru óheimilir. Af þessu leiðir að sekir menn sleppa stundum. Það eru þau útgjöld sem við þurfum að greiða til að unnt sé að telja okkur búa í svonefndu réttarríki.
Jón Steinar Gunnlaugsson lögfræðingur